红筹架构下股权激励计划及其外汇和税务规范浅析

　　从1995年Netscape的IPO开始，互联网和高新技术企业以其技术领先性实现高成长，开始了它的造富神话; 而当身边的某宝某东一夜崛起后，对创业者而言，神话已非遥不可及，梦想照亮现实。中国的互联网企业和红筹架构似乎有着天然的渊源。众所周知，ANGEL和VC们的老家在美国西海岸，注册制使得资本市场不再高攀不起， 而老练的市场也往往更能慧眼识珠。庆幸我们生在全球一体化的今天，境外资本市场的红利可以由够格的主体去分享，英雄不论出处。因此，红筹架构应运而生。

　　红筹架构，一个耳熟能详的名词，一般指是指中国大陆境内的公司在境外设立离岸架构，将境内公司的资产注入或转移至离岸架构之中，实现境外控股公司海外上市融资的目的，阿里巴巴、京东、迅雷都属于红筹结构，同样的例子更是不胜枚举。当然结构的架设只是解决技术通路问题，能否实现境外IPO，关键是创业本身成功与否。独木不林，孤掌难鸣，成功需要一支好的队伍共同努力，胜利果实亦得人人有份。员工持股计划（Employee Stock Option Plan,简称ESOP）就是这样一项制度，将短线的打工转变为一项长项的投资行为。红筹架构之下，期权激励的主体应是离岸控股公司，也即用于上市的主体，通常注册在开曼群岛或英属维尔京群岛。ESOP采取的形式多为期权（OPTION）或限制性股票（RSU, RS）的形式。其中期权是指公司按照规定的程序授予员工的一项权利，该权利允许被授权员工在未来时间内以某一特定价格购买本公司一定数量的股票。ESOP需要由一系列繁复的文件组合来搭建和实现，并且适用离岸控股公司所在地法，往往交由专业的律师来操刀。而红筹架构虽然是墙外开花，毕竟根在墙内，相关方面所以必然受到国内相关规范的管理。

　　首先，红筹架构下的ESOP是必须进行外汇登记的。

　　根据《关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）的规定：非上市特殊目的公司以本企业股权或期权等为标的，对其直接或间接控制的境内企业的董事、监事、高级管理人员及其他与公司具有雇佣或劳动关系的员工进行权益激励的，相关境内居民个人在行权前可到外汇局申请办理特殊目的公司外汇登记手续。如何理解呢？如果公司还未IPO，员工根据股权激励计划取得公司股份的，则必须进行外汇登记，但如果仅仅是期权而未行权的，则暂时不需要进行外汇登记。那么如果公司已经IPO了呢？外汇登记仍是需要的，只是手续方法不同了，适用的规定是《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》（汇发[2012]7号）。根据汇发[2012]7号：参与同一项境外上市公司股权激励计划的个人，应通过所属境内公司集中委托一家境内代理机构统一办理外汇登记、账户开立及资金划转与汇兑等有关事项，并应由一家境外机构统一负责办理个人行权、购买与出售对应股票或权益以及相应资金划转等事项。境内代理机构应持相关材料到所在地外汇局统一办理个人参与股权激励计划的外汇登记。

　　外汇登记手续未履行，除可能发生的法律处罚外，很现实的问题是：员工的行权资金很难合法出境，变现后资金又难以回到境内，即陷入钱出不去进不来的困境。

　　其次，红筹架构下的ESOP应当进行税务备案。

　　根据《国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函[2009]46号）规定：境外上市公司的境内机构，应向其主管税务机关报送境外上市公司实施股权激励计划的中（外）文资料备案。

　　那么境外ESOP所得如何纳税呢？根据财政部、国家税务总局《关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税[2005]35号），基于ESOP的获益分两阶段纳税：以期权为例，在员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价低于购买日公平市场价的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得，科目适用“工资、薪金所得”，即按现行个税的梯级累进税率纳税，最高可达45%; 行权日至卖出日的增值是因个人在证券二级市场上转让股票而获得的所得，科目适用“财产转让所得”，采用固定税率纳税，通常为20%，且境外公司股票转让是不适用优惠税率的。所以海外IPO的盛宴税局必然也是十分关注的。

　　因此，如何规划行权时机，切分公司发展的增值部分以纳入不同税目，从而整体上降低总税负，是有税收筹划的空间的。

　　和互联网一样，红筹架构下ESOP也是一项新的事物，当局和专业人员都在不断的学习和摸索中，细心的读者甚至可以看到，本文引用的一些规定最近的出台仅一年多，但实践先行，相信制度也会进一步地完善，我们将一直予以关注，也观迎有兴趣的读者深入探讨。

　　最后，借用一句经典的电影对白在新的一年里共勉：人是要有梦想的，否则人跟咸鱼有什么区别呢？做一个有梦的人，追逐梦想的过程，就是一种幸福。希望杭州可以成为下一个西海岸。